С използването на сайта вие приемате, че използваме „бисквитки" за подобряване на преживяването, персонализиране на съдържанието и рекламите, и анализиране на трафика. Вижте нашата политика за бисквитките и декларацията за поверителност. ОK
1 10 мар 2013, 17:52, 13181 прочитания

Заем с обезпечение репо сделка

Финансовите институции могат да се възползват при условие, че предлаганите инструменти са издадени от дружество с добра репутация

  • LinkedIn
  • Twitter
  • Email
  • Качествената журналистика е въпрос на принципи, професионализъм, но и средства. Ако искате да подкрепите стандартите на "Капитал", може да го направите тук. Благодарим.

    Дарение
    Плащането се осъществява чрез ePay.bg

Илюстрация

Във времена на криза и ниска ликвидност на повечето стандартни активи, които биха могли да послужат за обезпечение на финансиращите институции, освен най-ликвидното обезпечение, а именно блокиране на определена сума пари, финансиращите институции биха могли да се възползват и от т.нар. репо сделки с финансови инструменти като обезпечение. Разбира се, при уговорката, че предлаганите за обезпечение финансови инструменти са издадени от дружество с добра репутация и са сравнително ликвидни.

Българското право познава няколко почти идентични легални дефиниции за репо сделка, съгласно които репо сделка е всяко споразумение, при което се прехвърлят ценни книжа/финансови инструменти, като се поема ангажимент за обратното им изкупуване по определена цена на определена бъдеща дата или на дата, която ще бъде определена от прехвърлителя. Същевременно репо сделката е посочена изрично като вид договор за финансово обезпечение съгласно Закона за договорите за финансови обезпечения (ЗДФО).


Въпросите, които възникват по отношение на репо сделките, са свързани, от една страна, с природата на самите сделки, а от друга - със субектите, които могат да бъдат страни по тези сделки.

По своите юридически белези репо сделката е споразумение за продажба на актив с уговорка за обратно изкупуване. В допълнение ЗДФО посочва, че този тип сделки обезпечават изпълнението на финансово задължение. По своите икономически белези и на база на приетото счетоводно отчитане репо сделките представляват заем, като продавачът на финансовите инструменти е заемополучателят, а купувачът е заемодателят.

Проблеми, които могат да възникнат, и аргументи в посока тяхното решаване
Във връзка с вида на лицето – физическо/юридическо лице продавач по репо сделката:



Физически лица

Когато продавачът на финансовите инструменти и заемополучател по репо сделката е физическо лице, съществува риск репо сделката да се атакува пред съд от това физическо лице с иск за обявяването й за нищожна. Ако съдът прогласи репо сделката за нищожна, това означава, че страните по репо сделката трябва да върнат всичко, което са дали една на друга по тази сделка, сякаш тя никога не е била сключвана. Но тъй като сделките на борсата са неотменяеми, това ще означава, че физическото лице ще може да търси по съдебен ред от финансиращата институция парично обезщетение за вреди (не може да бъде напълно  изключено съдът да постанови вместо обезщетение връщане на същите финансови инструменти, тъй като това са родови, а не индивидуално определени вещи). Този риск за обявяване на нищожност на сделката е малко вероятно да се случи (като не може да бъде напълно изключен), но ако се случи, би имал съществени последици.

Рискът се обосновава на хипотезите, предвидени в Закона за задълженията и договорите (ЗЗД), които, от една страна: а) забраняват продажбата на вещи (вкл. финансови инструменти) с уговорка за обратно изкупуване, и от друга б) споразумения, с които предварително се уговаря начин за удовлетворяване на кредитора (в случая финансиращата институция чрез продажба на финансовите инструменти) при неизпълнение по заема, който начин за удовлетворяване не е предвиден в закона. В съдебната практика не се откриват решения конкретно с предмет финансови инструменти, но има редица такива, които обявяват сделките за нищожни, когато предмет на обратно изкупуване е недвижим имот, както и едно решение по отношение на движима вещ (като финансовите инструменти също са движими вещи). Тъй като обаче ЗЗД не прави разграничение в режима по приложение на тези норми относно недвижими или движими вещи, за относима за случая следва да се приеме цялостната посочена съдебна практика.

Аргументи, противопоставими на горното тълкуване

Когато анализираме посочените императивни правила на ЗЗД, трябва да отчетем и факта, че при заема с обезпечение репо сделка, едната страна по правоотношението е търговец (а именно финансиращата институция) и сделката може да се третира като "търговска сделка" по смисъла на Търговския закон (ТЗ). При търговските сделки с предимство се прилагат нормите от ТЗ, като ЗЗД се прилага субсидиарно, ако не противоречи на изрична норма на ТЗ. За разлика от ЗЗД ТЗ не забранява като вид сделка продажбата с уговорка за обратно изкупуване.
Следователно продажба на актив с уговорка за обратно изкупуване е валидна съгласно ТЗ. Доколкото обаче това съглашение се използва като обезпечение на заем, не може да се изключи рискът заемателят да се опита да поиска прогласяване на такъв договор за нищожен по съдебен ред поради привидност или противоречие с чл. 152 от ЗЗД.

Аргументи в посока на оборването на тази теза могат да се приведат, както следва: репо сделките са изрично разпознати от българското законодателство като сделки в легалните дефиниции, посочени по-горе. Макар те по фактическия си състав да приличат на продажбата с уговорка за обратно изкупуване, може да се смята, че те са по-скоро споразумения sui generis, които по своя икономически характер и счетоводно отразяване представляват свой собствен уникален род заеми с обезпечение от финансови инструменти.

Евентуалното приложение на Закона за потребителския кредит (ЗПК)

Отделно от валидността на репо сделката, когато продавач и заемополучател по такава е физическо лице, и срокът на договора, съответно обратното изкупуване е над 3 месеца от подписването на договора, може да се счита, че по този заем приложение намира ЗПК.  ЗПК поставя физическото лице - страна по договора, в по-благоприятно положение, като му дава право да се откаже от договора в 14-дневен срок от подписването му, предписва задължителна възможност за предсрочно погасяване и дава горна граница за обезщетение на кредитора при предсрочно погасяване и др. подобни.

Считаме, че възможността договорът да се ролва, т.е. на всяко тримесечие чрез интрадей търговия позицията да се затваря и след това да се отваря, отново не може да изключи напълно риска от приложение на ЗПК. В случай че ЗКП се счете, че е приложим, на финансиращата институция е възможно да бъде наложена имуществена санкция, като най-неблагоприятната възможна последица е договорът за заем да бъде обявен за недействителен. В този случай потребителят връща само чистата стойност на заема, но не дължи лихва или други разходи по заема, като съответно финансиращата институция следва да му върне дадените като обезпечение финансови инструменти или обезщетение.

Юридически лица

При юридическо лице - продавач по репо сделката, рисковете, посочени по-горе, могат да бъдат напълно изключени, като репо сделката бъде изрично уредена по ЗДФО. Този закон изрично позволява извършването на репо сделки от регистрирани финансови институции, като обаче насрещна страна по сделката (продавач на финансовите инструменти) задължително трябва да бъде юридическо лице. В този случай се подписва репо сделка под формата на прехвърлителен договор за финансови инструменти.

Процедурата по прехвърляне на инструментите се развива пред "Централния депозитар" АД по реда на неговия правилник.

Тази статия не представлява правно становище или правен съвет, свързан с конкретна ситуация или субект. За повече информация по засегнатите по-горе въпроси, както и за индивидуална консултация можете да се обърнете към автора на e-mail: bliznakova@tmlawoffice.bg

адв. Ивана Близнакова, съдружник в адв. дружество "Точева и Мандажиева"
  • Facebook
  • Twitter
  • Зарче
  • Email
  • Ако този материал Ви е харесал или желаете да изразите съпричастност с конкретната тема или кауза, можете да ни подкрепите с малко финансово дарение.

    Дарение
    Плащането се осъществява чрез ePay.bg

14 ноември 2019
София хотел Балкан

Седма Годишна конференция "Банките и бизнесът"


Какви са плановете за въвеждане на иновации и растеж на водещите банки в България?
Разберете на конференцията на Капитал "Банките и бизнесът". Събитието предоставя възможности на представители на банките и на бизнеса да обсъдят помежду си важни въпроси, да търсят решения и да помагат на пазара да расте.

Водещи теми в програмата:

  • Банковият сектор през 2020
  • Изводите от стрес тестовете
  • Ефектът от запазването на ниските лихви
  • PSD 2 - възможности и рискове
  • Иновации и технологични решения
Седма Годишна конференция "Банките и бизнесът" Запазете билет

Прочетете и това

Черен петък за директния маркетинг след GDPR Черен петък за директния маркетинг след GDPR

Как регламентът за защита на личните данни промени правилата в дигиталната реклама

19 ное 2018, 5257 прочитания

Търговската тайна - вече защитена в закон Търговската тайна - вече защитена в закон

Европейска директива е причината за новия български проектозакон. Стоки, предмет на нарушение, могат да бъдат изтеглени от пазара, пише в проекта

27 сеп 2018, 5298 прочитания

24 часа 7 дни
 
Капитал

Абонирайте се и получавате повече

Капитал
  • Допълнителни издания
  • Остъпки за участие в събития
  • Ваучер за реклама
Още от "Външни анализи" Затваряне
Договор за ученичество по Кодекса на труда

По своята същност той се определя като трудов и също се регистрира в НАП

Още от Капитал
Мениджърът, който удвои гиганта VMware

Пат Гелсингър, изпълнителен директор на американската технологична компания, пред "Капитал"

Внимавай с Aliexpress

Кои са най-честите рискове при покупки от китайската онлайн платформа

Да копаеш дъното за Доган

Държавата изненадващо отпусна 220 млн. лв. за драгиране на плавателния канал в пристанище Варна. Съмненията са, че пристанището на Ахмед Доган ще е основният печеливш, а държавните терминали ще трябва да го догонват

Мавродиев, който назначи Мавродиев, който вдигна заплатата на Мавродиев

В явен конфликт на интереси директорът на ББР се е избрал да управлява дъщерни дружества и е увеличил възнаграждението си

Книга: "Истории от 90-те"

Сборникът "Истории от 90-те" дава поглед към размирното десетилетие без излишна сантименталност

20 въпроса: Христо Христозов

"Практиката показва, че бързите решения имат висока цена и рядко са устойчиви"

X Остават ви 0 свободни статии
0 / 10