С използването на сайта вие приемате, че използваме „бисквитки" за подобряване на преживяването, персонализиране на съдържанието и рекламите, и анализиране на трафика. Вижте нашата политика за бисквитките и декларацията за поверителност. ОK
22 сеп 2014, 15:41, 15454 прочитания

Особености при изпълнение на залог на дялове от дружества

Заложният кредитор има право да упражни правата си извънсъдебно

  • LinkedIn
  • Twitter
  • Email
  • Качествената журналистика е въпрос на принципи, професионализъм, но и средства. Ако искате да подкрепите стандартите на "Капитал", може да го направите тук. Благодарим.

    Дарение
    Плащането се осъществява чрез ePay.bg
Нематериалните права на съдружника не могат да бъдат предмет на залог, защото имат неоценим и личен характер.
Въпреки че традиционно законът изисква предаване на заложеното имущество, Законът за особените залози (ЗОЗ) урежда залогът да бъде учредяван без предаване на държането, или това е т.нар. особен залог, чиито видове са изброени изчерпателно в ЗОЗ. Особеният залог произтича от формален договор между залогодателя и заложния кредитор, който се сключва в писмена форма, а когато предмет на залога е търговско предприятие или дял от търговско дружество, договорът се сключва в писмена форма с нотариална заверка на подписите. При условията и по реда на ЗОЗ могат бъдат учредявани особени залози върху "дружествени дялове от събирателни и командитни дружества, командитни дружества с акции или дружества с ограничена отговорност", както и върху търговско предприятие, като съвкупност от права, задължения и фактически отношения и т.н.

Важно е да се отбележи, че залогът върху дружествени дялове се вписва в Търговския регистър. След учредяването на особен залог върху дружествен дял на даден съдружник, той остава собственик на заложените дялове. Предмет на залога ще е дружественият дял на съдружник, съставляващ част от имуществото на дружеството, размерът на който се определя съобразно основния му дял, ако не е уговорено друго. Всеки дружествен дял дава материални права (като ликвидационен дял) и нематериални права (като право на глас, право на участие в управлението на дружеството) на съдружника. Нематериалните права на съдружника не могат да бъдат предмет на залог, защото имат неоценим и личен характер. Следователно само материалните права могат да бъдат предмет на залог, тъй като само към последните може да бъде насочена процедурата по изпълнение.


Изпълнение по реда на Закона за особените залози

Неоспоримо предимство на ЗОЗ е, че заложният кредитор има право да упражни правата си извънсъдебно. Особеният характер на изпълнението е предопределен от спецификата на предмета на залога. По-долу ще разгледаме хипотезата на дружествен дял в дружество с ограничена отговорност. В тази връзка ЗОЗ изрично препраща към разпоредбите на Търговския закон (ТЗ), уреждащи прекратяването на членство на съдружника, съгласно които един съдружник има право да прекрати участието си в дружеството с писмено предизвестие, изпратено най-малко 3 месеца преди прекратяването. Така ЗОЗ предвижда възможност заложният кредитор да упражни правото на съдружника за едностранно прекратяване на членството в дружеството и съответното задължение на дружеството да изплати дружествения дял на съдружника-залогодател. В ЗОЗ се предвижда изявлението за пристъпване към изпълнение да бъде съпроводено от извлечение от регистъра за вписания залог (удостоверение за актуално състояние, издадено от Търговския регистър по партидата на съответното дружество).

Тъй като юридическото лице – дружество с ограничена отговорност се различава от съдружника, изявлението трябва да бъде адресирано до самото дружество. Законът не предвижда срок за прекратяване на членството, но съдебна практика приема, че прекратяването се счита за настъпило от момента на изтичане на срока на писменото уведомление и, че прекратяването не се свързва с други формалности (т.е. общо събрание на съдружниците).



Като последица от прекратяването заложният кредитор може да се удовлетвори от цената на заложеното имущество, тъй като дружеството се задължава да заплати дружествения дял на съдружника-залогодател. В съответствие с разпоредбите на ТЗ последиците от прекратяването се уреждат на базата на счетоводния баланс към последния ден от месеца на прекратяване на участието. Заслужава да се отбележи, че залогът е право на удовлетворение от цената на заложеното имущество и по никакъв начин не трябва да бъде позволено придобиването на заложения предмет (т.е. дружествени дялове).

Освен това, законът не предвижда гаранции срещу евентуалното намаляване на капитала на дружеството. Самото дружество се счита за трета страна по договора между заложния кредитор и залогодателя-съдружник. Следователно, налице е правен риск ликвидационният дял да бъде намален по време на дейността на дружеството. Също така, в случай на невъзможност за продажба на дялове (т.е. съдружниците не са склонни да ги купят), съществува риск дружеството да бъде прекратено и в последствие обявено в ликвидация. Независимо от това за заложния кредитор съществува правна възможност да упражни правата си по съдебен ред.

Изпълнение по реда на Гражданския процесуален кодекс (ГПК)

Съгласно ГПК процедурата започва по искане на заложния кредитор чрез съдия изпълнител, с изпращане на запорно уведомление до Търговския регистър по партидата на съответното дружество. Запорът има действие от момента на вписването му и от този момент нататък длъжникът-съдружник не упражнява правото си да се разпорежда със запорираните дялове.

В случай на неудовлетворяване на кредитора (т.е. неплащане), съществува риск дружеството да бъде прекратено с решение на съда (окръжният съд по седалището на дружеството). Съдебният изпълнител изпраща на дружеството изявлението на взискателя за прекратяване на участието на длъжника-съдружник в дружеството. След изтичането на три месеца съдебният изпълнител трябва да овласти заложния кредитор да предяви иск пред окръжния съд по седалището на дружеството за неговото прекратяване. Съдът отхвърля искането, ако реши, че дружеството е изплатило на заложния кредитор дела от имуществото, принадлежащо на съдружника. Ако установи, че твърдението е основателно, съдът прекратява дружеството. Прекратяването трябва да бъде регистрирано служебно, след което се извършва процедурата по ликвидация.

Процедурата по ликвидация се извършва в Търговския регистър по партидата на съответното дружество и впоследствие дружеството се заличава. Счита се, че последствията от прекратяването се уреждат въз основа на счетоводния баланс към последния ден от месеца на прекратяване на участието на съдружника. Трябва да се обърне внимание на две хипотези. В случай че дружеството е било прекратено и ликвидирано чрез съдебно решение, стойността на дела на съдружника-длъжник следва да бъде неговият ликвидационен дял и това се уточнява след уреждане на всички задължения на дружеството. Следователно съществува риск ликвидационният дял да бъде намален по време на дейността на дружеството или задълженията на дружеството да бъдат увеличени в значителна степен и като следствие заложният кредитор да не може да бъде изцяло удовлетворен от цената на заложеното имущество. В случай на доброволно плащане на дълга от страна на дружеството, размерът на дяловете се определя съгласно последния счетоводен баланс на дружеството. От практиката може да се направи изводът, че по-често заложният кредитор предпочита да насочи процедурата по изпълнението по-реда на ГПК.
  • Facebook
  • Twitter
  • Зарче
  • Email
  • Ако този материал Ви е харесал или желаете да изразите съпричастност с конкретната тема или кауза, можете да ни подкрепите с малко финансово дарение.

    Дарение
    Плащането се осъществява чрез ePay.bg

Прочетете и това

Черен петък за директния маркетинг след GDPR Черен петък за директния маркетинг след GDPR

Как регламентът за защита на личните данни промени правилата в дигиталната реклама

19 ное 2018, 5261 прочитания

Търговската тайна - вече защитена в закон Търговската тайна - вече защитена в закон

Европейска директива е причината за новия български проектозакон. Стоки, предмет на нарушение, могат да бъдат изтеглени от пазара, пише в проекта

27 сеп 2018, 5323 прочитания

24 часа 7 дни
 
Капитал

Абонирайте се и получавате повече

Капитал
  • Допълнителни издания
  • Остъпки за участие в събития
  • Ваучер за реклама
Още от "Външни анализи" Затваряне
Как да решим проблемите в етажната собственост при санирането на сградите

Остават още три месеца за кандидатстване по проекта "Енергийно обновяване на българските домове"

Още от Капитал
Местните избори отвъд резултатите

В София и други градове проличаха възможности за по-широк фронт срещу наложения от ГЕРБ модел на управление

Да копаеш дъното за Доган

Държавата изненадващо отпусна 220 млн. лв. за драгиране на плавателния канал в пристанище Варна. Съмненията са, че пристанището на Ахмед Доган ще е основният печеливш, а държавните терминали ще трябва да го догонват

30 години след 10-и: Каква я мислехме, каква стана

Българите са по-богати от всякога, но и все по-тревожни, че демокрацията, в която живеят, е имитация

"Шах!" със зенитни ракети

Разполагането на руски противовъздушни комплекси С-400 в Сърбия би било тежък удар по сигурността на България и НАТО

Книга: "Истории от 90-те"

Сборникът "Истории от 90-те" дава поглед към размирното десетилетие без излишна сантименталност

20 въпроса: Христо Христозов

"Практиката показва, че бързите решения имат висока цена и рядко са устойчиви"

X Остават ви 0 свободни статии
0 / 10