С използването на сайта вие приемате, че използваме „бисквитки" за подобряване на преживяването, персонализиране на съдържанието и рекламите, и анализиране на трафика. Вижте нашата политика за бисквитките и декларацията за поверителност. ОK
1 7 дек 2014, 15:22, 7533 прочитания

Прихващанията след "поправката КТБ"

Противоречат ли на конституцията и европейските директиви последните изменения на Закона за банковата несъстоятелност и какви са алтернативите

  • LinkedIn
  • Twitter
  • Email
  • Качествената журналистика е въпрос на принципи, професионализъм, но и средства. Ако искате да подкрепите стандартите на "Капитал", може да го направите тук. Благодарим.

    Дарение
    Плащането се осъществява чрез ePay.bg
Законодателят можеше да се възползва от правото си да тълкува приетите от него закони, т.е. вместо да приема поправката КТБ, можеше да приеме тълкувателен закон, с който да изясни, че законът и преди нея санкционира цесии и прихващания, целящи да увредят останалите кредитори на несъстоятелна банка.
Поставянето на КТБ под специален надзор и последвалото отнемане на лиценза й от БНБ предизвика обществена дискусия относно законността на цесиите на вземания по депозити в КТБ и прихващанията с такива вземания. Държавата, която също е засегната от такива цесии и прихващания, се намеси и в края на ноември Народното събрание прие съществени изменения в режима на прихващането по чл.59 от Закона за банковата несъстоятелност (ЗБН).

1. Новата уредба на прихващането


Преди промяната, за относително недействително можеше да бъде обявено прихващане единствено, ако към момента на придобиване на вземането или задължението, кредиторът е знаел, че е настъпила неплатежоспособност или че е поискано откриване на производство по несъстоятелност по отношение на банката. Сега законодателят значително (а дори може да се каже - прекомерно, за което ще посочим аргументи в анализа по-нататък) разшири кръга на прихващанията, които са относително недействителни, уреждайки, че такива са всички прихващания, независимо от това кога са възникнали двете насрещни задължения, извършени след датата на поставянето на банката под специален надзор.

2. Съответствие с конституцията

Още преди приемане на поправката КТБ мнозина юристи изразиха съмнения доколко такава промяна съответства на конституцията, тъй като със сигурност ще засегне права, които вече са възникнали. Безспорно в случая и законодателят съзнаваше деликатния въпрос, който трябваше да разреши, за да отговори на обществените очаквания, като същевременно спази конституцията.



Основният мотив на всички критици на подготвяните изменения и на самата поправка КТБ е, че законодателят с обратно действие засяга права на участниците в гражданския оборот. Конституционният съд в своята практика многократно е имал възможността да тълкува понятието "обратно действие" на гражданските закони и дали то е допустимо. Независимо от наличието на такава практика трудно би могло да се извлече някакво ясно и постоянно становище на съда в тази насока. Дори в последното решение на Конституционния съд - № 4 от 11.03.2014 г., с което съдът отхвърли искане за обявяване на противоконституционност на изменения в Търговския закон именно поради обратно действие на норми свързани с търговската несъстоятелност, трудно биха могли да се открият ясни критерии за това в кои случаи обратното действие на гражданскоправни разпоредби би било допустимо и в кои не.

Имайки предвид неяснотата около съответствието с конституцията на поправката КТБ, законодателят можеше да я избегне, като просто ограничи относителната недействителност на прихващанията само до тези с преферентен ефект, т.е. само до прихващанията, извършени с вземания, които са придобити с намерение да се увредят останалите кредитори. Това щеше да обхване именно прихващанията с вземания, придобити чрез цесии след датата на поставянето на банката под специален надзор. В същото време нямаше да бъдат засегнати правата на влогопритежатели, които са имали такова качество преди поставянето на банката под особен надзор и същевременно са имали и кредити към същата банка. Това е особено важно с оглед евентуални претенции, които засегнатите страни биха имали и пред Европейския съд за правата на човека. В допълнение влогопритежателите, които не са български граждани, ще имат възможност да претендират вреди директно от българската държава и въз основа на двустранните спогодби за защита на чуждестранните инвестиции, които обикновено съдържат клаузи защитаващи ги при неблагоприятни промени в законодателството.

3. Поправката КТБ и европейското право

По отношение на прихващания в периода, когато една банка е под специален надзор, българският законодател трябва да въведе чл.77 от Директива 2014/59/ЕС, според който: "държавите членки осигуряват подходяща защита на споразумения за прихващане, така че да се предотврати изменение или прекратяване на правата и задълженията, които са защитени съгласно споразумение за прихващане". Редакция на чл.59, ал.5 ЗБН след поправката КТБ, обявяваща за относително недействителни "всички прихващания" очевидно противоречи на чл.77 от Директива 2014/59/ЕС. Споразуменията за прихващане и нетиране играят важна роля за намаляването на т.нар. системен риск при сделки с финансови инструменти и неслучайно са предмет на засилена защитна на европейско ниво. Смятаме, че вместо да приема закони, засягащи всички прихващания, които не съответстват на европейското право, законодателят трябваше да санкционира само тези с преферентен ефект.

4. Последици от поправката и възможни алтернативи

Последиците от Поправката КТБ на този етап се свеждат до привидно удовлетворяване на исканията но обществото за справедливост. Доколко това ще остане така, обаче, след евентуално атакуване на тези изменение пред Конституционния съд, ако се стигне до образуване на такова дело, разбира се, е трудно да се каже. Наред с евентуалните проблеми около поправката КТБ, трябва да се посочи, че не е сигурно, че преди нея законът изключваше възможността да се обявят за относително недействителни извършените прихващания след поставянето на КТБ под особен надзор. Очевидно непроменената разпоредба на чл.59, ал.3 ЗБН (съществувала и преди поправката КТБ) има предвид ситуации, подобни на настоящата като санкционира недобросъвестни цесии, ако страните по тях са знаели за неплатежоспособността на банката.

Проблемът, с тази норма според някои юристи е в това, че определението за "неплатежоспособност" за нейните цели е в друг нормативен акт - Закона за кредитните институции (ЗКИ). Въпросните юристи се концентрират по-специално върху чл.36, ал.2 ЗКИ – т.е. върху неплатежоспособността, като основание за отнемане на лиценз от БНБ, която може (с известни условности) да се обобщи до това, че "неплатежоспособност" има когато БНБ установи наличието й. Ето защо атакуването на прихващания с вземания придобити чрез цесия, преди БНБ да отнеме лиценза на КТБ, според тях би било затруднено, ако би било необходимо в същото време да се докаже, че лицата, придобиващи вземането (с което впоследствие прихващат срещу КТБ), са знаели за неплатежоспособността, преди самата БНБ да е установила това.

Тези критики страдат от две слабости. Първо, те не отчитат целта на чл.59, ал.3 ЗБН, която очевидно е да санкционира недобросъвестно поведение, целящо увреждане на масата на несъстоятелността, чрез осигуряване (посредством цесии) на предпоставките за прихващане. Такова недобросъвестно поведение – за осигуряване на предпоставките за прихващане чрез цесии, може да е налице не само след като БНБ се увери в наличието на неплатежоспособност, а и преди това – още когато има опасност от неплатежоспособност и затова БНБ е наложила специалeн надзор.

Второ, понятието "неплатежоспособност" се използва не само в чл.36, ал.2 ЗКИ, но и в чл.115, ал.2 ЗКИ, уреждаща че БНБ поставя банка под специален надзор при "опасност от неплатежоспособност", а такава опасност е налице, когато ликвидните активи на банката са недостатъчни. С оглед целта на чл. 59, ал. 3 ЗБН, би могло да се настоява, че "неплатежоспособност" по смисъла на тази норма има дори само при "опасност от неплатежоспособност", т.е. при недостиг на ликвидни активи.

Затова, смятаме, че законодателят можеше да се възползва от правото си да тълкува приетите от него закони, т.е. вместо да приема поправката КТБ можеше да приеме тълкувателен закон, с който просто да изясни смисъла на чл. 59, ал. 3 ЗБН.
  • Facebook
  • Twitter
  • Зарче
  • Email
  • Ако този материал Ви е харесал или желаете да изразите съпричастност с конкретната тема или кауза, можете да ни подкрепите с малко финансово дарение.

    Дарение
    Плащането се осъществява чрез ePay.bg

Прочетете и това

Черен петък за директния маркетинг след GDPR Черен петък за директния маркетинг след GDPR

Как регламентът за защита на личните данни промени правилата в дигиталната реклама

19 ное 2018, 5290 прочитания

Търговската тайна - вече защитена в закон Търговската тайна - вече защитена в закон

Европейска директива е причината за новия български проектозакон. Стоки, предмет на нарушение, могат да бъдат изтеглени от пазара, пише в проекта

27 сеп 2018, 5355 прочитания

24 часа 7 дни
 
Капитал

Абонирайте се и получавате повече

Капитал
  • Допълнителни издания
  • Остъпки за участие в събития
  • Ваучер за реклама
Още от "Външни анализи" Затваряне
Проектът BEPS – курс към нови международни данъчни правила

В следващите 1-2 години ще разберем идва ли нова "супер данъчна спогодба"

Още от Капитал
Тази карта ми излезе златна

Защо лихвите по кредитни карти не падат и как да платим по-малко по тях

Раждането на 5G в България

2020-а ще бъде годината на едни от най-големите търгове за честоти досега, даващи началото на изграждането на 5G мрежа

Кой, ако не той

"Български пощи" може да използват дружество на Пеевски за подизпълнител на задачата да разнасят вестници и списания

Пресъхналият Перник

Приблизително 60 хил. души ще бъдат засегнати от бъдещия воден режим в област Перник

Приемно село

"Резиденция Баба" изпраща на село млади хора, които в продължение на три седмици опознават местните и техните традиции

Филм след филм

Забравени класики и модерно авторско кино на "Киномания" 2019

X Остават ви 0 свободни статии
0 / 10