С използването на сайта вие приемате, че използваме „бисквитки" за подобряване на преживяването, персонализиране на съдържанието и рекламите, и анализиране на трафика. Вижте нашата политика за бисквитките и декларацията за поверителност. ОK
Вход | Регистрация
1 24 апр 2017, 12:34, 15422 прочитания

Решение на Съда на ЕС изясни важни въпроси относно финансовите обезпечения

Ако вземанията по банкова сметка, заложена като финансово обезпечение, не бъдат блокирани, залогът е нищожен

  • LinkedIn
  • Twitter
  • Email
  • Качествената журналистика е въпрос на принципи, професионализъм, но и средства. Ако искате да подкрепите стандартите на "Капитал", може да го направите тук. Благодарим.

    Дарение
    Плащането се осъществява чрез ePay.bg
Решението на СЕС дава възможност да се структурира замяна на първоначалното обезпечено вземане с друго, напълно ново, но така че новото вземане да се ползва от обезпечение, учредено преди неговото възникване.
1. Използване на финансово обезпечение върху банкови сметки за обезпечаване на заеми в практиката на българските банки

В практиката у нас Законът за договорите за финансово обезпечение (ЗДФО) се използва най-често от банките за обезпечаване на заеми чрез финансово обезпечение с предоставяне на залог върху вземания по банкови сметки. Доколкото при такива залози обаче обикновено обезпечителят може да тегли суми от сметката, преди да е налице неизпълнение по заема, залозите не могат да се смятат за действителни. Това следва от изискването по ЗДФО за прехвърляне на "владение или контрол", което изискване - в контекста на залози върху банкови сметки, означава ограничаване правата на залогодателя да се разпорежда с наличностите по сметката без съгласието на залогополучателя – например чрез нейното блокиране. Ако не бъдат взети мерки да се осигури ефективно блокиране на сметката, залогът е нищожен.


Нашата кантора обърна внимание на това изискване по ЗДФО и опасностите за банките от описаната порочна практика в статия, публикувана в настоящия вестник на 10 октомври 2013 г.1 Това стана, след като обезпечения с уговорки, подобни на използваните у нас, бяха обявени за нищожни от английски съдилища заради липсата на прехвърляне на "владение или контрол" по нормативния акт, транспониращ в английското право Директива 2002/47/ЕО на Европейския парламент и на Съвета от 6 юни 2002 година относно финансовите обезпечения ("Директивата"). Доколкото ЗДФО у нас транспонира същата Директива и доколкото правото на ЕС следва да се прилага по еднообразен начин във всички държави членки, разумните изводи на английските съдилища следваше да се възприемат от практиката и у нас.

Макар че някои банки се съобразиха с препоръките в горепосочената статия, повечето от тях не ги възприеха. Също така повечето практикуващи юристи и представилите на теорията у нас продължиха да настояват в множество публикации, че прехвърлянето на "владение или контрол" по ЗДФО не е задължително условие за учредяване на финансово обезпечение или че при залог на банкови сметки то може да се осигури с отбелязване на залога по сметката, без да се вземат мерки за нейното блокиране.

2. Изясняване от Съда на ЕС на изискването за прехвърляне на "владение или контрол"



В решението на Съда на Европейския съюз (СЕС) от 10 ноември 2016 година2 ("Решението") по дело C‑156/15 ("Делото") бе изяснено, че изискването за прехвърляне на "владение или контрол" е задължително, за да е налице финансово обезпечение. СЕС потвърди разбирането на английските съдилища, че е необходимо винаги да има ограничение за обезпечителя да използва заложеното имущество - в конкретния случай по Делото, ограничение да се използват заложените парични суми по банкова сметка. Аргументите на съда са аналогични с тези, които използват английските съдилища, и които бяха изложени в статията, цитирана по-горе, и затова тук не е необходимо да бъдат повтаряни.

Решението представлява задължително тълкуване на Директивата за всички държавите членки, в т. ч. България, и би следвало практиката у нас да се съобрази с него. Може да се очаква при кредитите да намалее използването на финансово обезпечение върху банкови сметки, защото кредитът се дава, за да се използват парите с определена цел, а не за да стоят по сметка, блокирана в полза на банката.

2. Изясняване от Съда на ЕС за това какви бъдещи вземания могат да се обезпечават с финансово обезпечение

2.1. Защо въпросът за значението на бъдещите вземания е важен за българската практика

В ЗДФО е уредено изрично, че с финансово обезпечение могат да се обезпечават "бъдещи" и "родово определени задължения". Доколкото няма ограничение, уредбата би следвало да обхваща уговорките за обезпечаване на всички вземания на обезпеченото лице към друго лице, които потенциално биха възникнали в бъдеще. Тъй като потенциалните бъдещи вземания не могат да се предвидят, не е оправдано те да бъдат ограничавани – например чрез посочване на техния размер. У нас обаче в практиката се възприема доста рестриктивно тълкуване на това какво означават "бъдещи вземания" с настояване за пълна индивидуализация на вземането, в т. ч. на неговия размер. Очевидно, въз основа на това разбиране член 205, ал.3, т.4 от Правилника за дейността на "Централен депозитар" АД (ЦД) изисква нарежданията за регистрация на финансови обезпечения да посочват "размера на обезпеченото финансово задължение".

2.2. Тълкуването на СЕС по въпроса

СЕС подчертава в Решението, че "финансовите задължения" по смисъла на Директивата включват уговорки като тази по Делото, която обхваща всички съществуващи и потенциални бъдещи задължения на титуляра на сметката към банката. С други думи, Решението изрично санкционира обезпечаването на всички задължения на обезпечителя към обезпеченото лице (стига задълженията да могат да се изпълнят с парично вземане или финансови инструменти по смисъла на Директивата).

От практическа гледна точка Решението дава широки възможности за обезпечаване на вземания по различни финансови инструменти (например валутни или лихвени суапове), които се сключват въз основа на рамков договор. В такива случаи при сключването на рамковия договор не се знае дали въобще ще бъдат сключени конкретни сделки, не се знае коя от страните ще дължи плащане на другата (доколкото например лихвените или валутни курсове във връзка с деривативите, които се сключват с такива рамкови договори, непрекъснато се променят) и съответно не се знае дори ориентировъчният размер на бъдещото обезпечено задължение.

Разяснението, направено от СЕС в Решението, дава също така широки възможности при кредити да се уговори, че финансовото обезпечение обезпечава всякакви бъдещи преструктурирания и дори обезпечаването на нов кредит към друга банка, който заменя първоначалния кредит, стига агентът по обезпечението за двата кредита да е един същ и да е уговорено, че се обезпечават всички бъдещи задължения към агента. Да вземем за пример безналични акции, които са заложени като финансово обезпечение по заем в полза на агент, който действа за банката кредитор. Във връзка с това няма пречка и обикновено се уговаря при сериозни кредити, че банката (дори да е единствен кредитор) е в същото време и агент - по потенциални бъдещи преструктурирания на кредита или нови кредити. Ако впоследствие бъдат наложени запори върху акциите от други кредитори, обикновено използването на тези акции за обезпечаване на нови кредити (например в полза на купувача на акциите след принудително изпълнение върху тях) би било затруднено, защото малко банки биха склонили да приемат като обезпечение запорирани акции. Ако обаче новият собственик получи кредит от друга банка, действаща чрез същия агент, в полза на когото е учредено първоначалното обезпечение, и ако е уговорено, че първоначалното финансово обезпечение покрива всички бъдещи задължения към агента (което е всъщност и международният пазарен стандарт), новият кредит, макар да е с различен кредитор и различен длъжник, може да се ползва от първото поред обезпечение с приоритет пред междувременно наложените запори или други тежести.

Такава схема - със замяна на първоначалното обезпечено вземане с друго, напълно ново, но което ново вземане се ползва от първоначалното обезпечение (в т.ч. от неговия приоритет), досега бе почти немислима в практиката у нас, с оглед консервативните разбирания, които преобладаваха. Сега обаче Решението предоставя сигурност за действието на такава схема и доколкото от бизнес гледна точка няма трудност акциите да се блокират (за разлика от блокирането на банкови сметки, с оглед изложението в т.1 по-горе), съответно би повишило значението и стойността от бизнес гледна точка на кредит, обезпечен с финансово обезпечение върху акции.
2 Достъпно в интернет на адрес http://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=CELEX:62015CJ0156

  • Facebook
  • Twitter
  • Зарче
  • Email
  • Ако този материал Ви е харесал или желаете да изразите съпричастност с конкретната тема или кауза, можете да ни подкрепите с малко финансово дарение.

    Дарение
    Плащането се осъществява чрез ePay.bg

31 октомври 2019
София Ивент Център

Конференция HR & Leadership Forum 2019


Ранна регистрация до 02.09.2019 г.

Кои са ключовите тенденции, които ще трансформират работата на бъдещето?
Включете се във форума на Капитал, за да разберете повече за възможностите от използването на новите технологии на работното място и начините хората да останат ценни в технологичната ера. Ще проследим какви качества ще трябва да притежават на лидерите от бъдещето и кои ще са търсените умения при наемане на служители.

Сред лекторите на събитието ще бъдат:


  • Даниел Съскинд, Balliol College, University of Oxford
  • Джои Прайс, Jumpstart
  • Судир Сасийдаран, LEGO Workplace Design

Конференция HR & Leadership Forum 2019 Запазете билет

Прочетете и това

Черен петък за директния маркетинг след GDPR Черен петък за директния маркетинг след GDPR

Как регламентът за защита на личните данни промени правилата в дигиталната реклама

19 ное 2018, 5019 прочитания

Търговската тайна - вече защитена в закон Търговската тайна - вече защитена в закон

Европейска директива е причината за новия български проектозакон. Стоки, предмет на нарушение, могат да бъдат изтеглени от пазара, пише в проекта

27 сеп 2018, 4938 прочитания

24 часа 7 дни

Кариерен клуб: Финанси »

Кой спечели конкурса за стипендии на ARC Academy

Петимата финалисти ще получат 50% от стипендията за магистърската програма "Реклама и бранд мениджмънт"

"Кариерен кошер" привлича обратно българите с опит и образование от чужбина

Събитието на 4 септември се очаква да събере над 1500 висококвалифицирани кандидати

 
Капитал

Абонирайте се и получавате повече

Капитал
  • Допълнителни издания
  • Остъпки за участие в събития
  • Ваучер за реклама
Още от "Външни анализи" Затваряне
Запазване правото на собственост в договорите за продажба на движими вещи

За разлика от България в други европейски държави тези договори са по-разпространени

Надвиснала ли е световна рецесия

Глобалните инвеститори са в състояние на паника и готови да инвестират в дългове с отрицателна доходност

Летен лихвопад

Условията на банките стават все по-изгодни, а отпуснатите ипотеки и потребителски заеми продължават да растат.

България изнася все повече машини и авточасти

Увеличението във външната търговия през 2015 г. идва основно от пазарите на ЕС. Спад има при суровините, но той е ценови

Добрият, лошият и безучастният

Важните уроци от кампанията "Не ми се обиждай, но...", която обръща внимание на щетите, нанасяни от предразсъдъците и езика на омразата

Should I Stay or Should I Go

Групата Hayes & Y за уроците, на които Великобритания ги научи